法刊辑要（2016046)：《河南财经政法大学学报》（双月刊）2016年第1期 | 目录与摘要

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目录与摘要

1、网络交易信用欺诈行为及法律规制方法

杨立新； 吴烨； 杜泽夏；中国人民大学民商事法律科学研究中心；
【摘要】 网络交易信用欺诈行为即“炒信”行为,是随着网络交易的发展而兴起的一种新型民事欺诈行为,既构成侵害消费者知情权的行为,也构成对网络同业销售者、服务者的不正当竞争行为,同时也侵害了网络交易平台提供者的合法权益,对网络交易秩序具有危害性,阻碍网络交易活动的正常发展。对此,应当适用侵权责任法的调整手段,认定网络交易信用欺诈行为为侵权行为,予以侵权责任的法律制裁,保护消费者权益,保护包括同业网络销售者、服务者以及网络交易平台提供者的合法权益,保障网络交易的正常发展。
【关键词】网络交易； 信用欺诈； 消费者保护； 不正当竞争； 侵权责任

2、隐含权力:普通法对香港政制的影响——解释权的民主性

郑贤君；首都师范大学政法学院；
【摘要】 普通法是判例法,也是法官法,其依据先例但不凭借制定法创制具有约束力规则,是一种特殊立法。这一事实上的造法行为有违民主,且早已被世界范围内其他普通法地区所深味。在成文法时期,普通法法官须面对民主的政治机关的制定法,客观上凸现了解释权的重要,解释方法的选择成为评判是否尊重民主、厉行法治的重要标准。我国香港法院的解释权并非内在于普通法,而是基本法赋予其成立的基础。两种解释导致对同一法律文本产生不同的含义,文本和立法目的成为区别普通法与民法法的重要分野。但是,过分执着于区别两种解释方法既不符合客观现实,也无助于弥合解释差异,更不利于普通法的发展。在寻求一致性的解释之路上,两种方法可彼此靠拢,互为借鉴。香港法院应吸取教训,克制普通法的造法冲动,谨守解释权的诸种限制,善待民主。
【关键词】普通法； 法官造法； 解释权； 立法目的； 文本主义；

3、再论宪法的守护者——兼论中国宪法守护者问题

李晓波；华南理工大学法学院；
【摘要】 宪法的生命在于实施,宪法的实施在于具有内在的保障机制,能够防止一切侵犯宪法的现象发生。因此,宪法守护者是宪法结构的内在需要。由于各国宪政文化传统的差异,宪法的守护者并没有统一和普遍的标准。历史上的立法机关、行政机关和司法机关,以及专门的机关都曾经扮演过宪法的守护者。对于当今的中国来说,探讨宪法的守护者,构建符合中国现实的守护者对于中国的宪政建设来讲最为迫切,也最具有实践意义。
【关键词】 宪法； 宪法监督； 宪法守护者；

4、面向善治的制度反腐新视野

范敏之；  华东政法大学法律学院；
【摘要】 通过对制度概念的界定为反腐败斗争谋得新思路,力求突破依托自上而下的公权力进行反腐的模式,转向注重惩防并重、标本兼治的综合治理模式,强调从规章守则到执行遵守全方位的制度安排。腐败控制作为现代治理体系的重要组成部分,应以“善治”理念中的合法性、透明性、责任性等原则为导向来推进治道变革,倡导民众积极参与腐败治理。反腐制度的构建在静态层面的体系设计上着眼于权力制衡,动态层面的执行保障则贯彻善治理念,将政务公开透明、政府行政问责、党风廉政建设、官员财产申报、官民共同监督作为“制度制定”和“制度实行”两个环节的有效衔接。
【关键词】 制度反腐； 善治； 权力制衡； 标本兼治；

5、刑法能力体系构建

张训；淮北师范大学政法学院；
【摘要】 刑法能力是刑法伦理、刑法品格、刑法质量、刑法环境、刑法方法、刑法效能的综合反映,是指刑法在生成、运行中所发挥的能量,包括内在能力和外在能力。其中前者可分解为刑法的规范能力、刑法的宣示能力、刑法的自我调节能力;后者主要有刑法的标识能力、刑法的普及能力、刑法的协调与应变能力、刑法的重构与整合能力、刑法的适用能力等。能够体现刑法规范生命力和时代感的是刑法的创新能力,包括刑法的科学化能力、刑法的理念革新能力、刑法的体系调整能力。刑法能力理念强调刑法积极参与社会管理的实践性、能动性和创新性。刑法生成能力、刑法运行能力和刑法创新能力构筑了刑法能力体系的主体部分。
【关键词】 刑法能力体系； 刑法生成能力； 刑法运行能力； 刑法创新能力；

6、论“危险结果”的教义学逻辑

冀洋；东南大学法学院；
【摘要】 刑法主客观主义的争论焦点是主客观不法论,后者以法益侵害危险即“危险结果”为不法成立的标准。行为无价值论否认“危险结果”的意义,必然背离客观主义。在客观主义视野中,“危险结果”从未被看作“客观实在之物”,它是指“行为对法益造成侵害的可能性或盖然性”,乃行为危险与结果危险的统一。对“危险结果”的判断是以外部客观事实为判断资料的事后判断,完全可以脱离行为人的主观犯意来考察。与刑法主观主义相比,“危险结果”使客观主义的不法判断更客观、不法成立时点更后置,更能够为刑罚干预权设限。
【关键词】 危险结果； 客观主义； 行为危险； 结果无价值； 限制刑罚权；

7、论我国牵连案件并案侦查管辖的冲突与协调

孙红卫；浙江工商大学杭州商学院；
【摘要】 牵连案件是指基于一人所犯数罪、多人所犯一罪或者多人所犯数罪的犯罪构成要素之间存在着密切的联系,而立法者又因其犯罪主体、危害行为或者结果等方面的特点将其分别划归不同机关管辖的案件。牵连案件的管辖冲突存在于侦查、起诉和审判三个不同阶段。侦查阶段的管辖权冲突主要出现在检察机关管辖的公职职务犯罪与公安机关管辖的非公职职务犯罪和非职务犯罪牵连的场合。对于各类与公职职务相牵连的犯罪案件,应当根据其与被牵连的非(同类)职务犯罪案件的特点,确定解决侦查管辖冲突的前提和条件,归由同一机关并案侦查;并在此基础上建立包括协调机构、优先管辖原则、并案程序、救济手段在内的侦查管辖协调机制。
【关键词】 牵连案件； 并案侦查； 管辖冲突； 协调机制；

8、自然资源特许使用适用范围的限制及其标准

欧阳君君；江西财经大学法学院；
【摘要】 自然资源特许使用,即国家将自然资源使用权授予公众。它与自由使用、习惯使用、一般许可使用构成了国有自然资源使用的基本形态。在实践中,自然资源特许使用的适用范围过广,不利于公众自然资源使用权的保护,导致了自然资源使用上的“社会达尔文主义”现象。为此,应把自然资源国家所有权理解为公法上的所有权,设定自由使用、习惯使用、一般许可使用优于特许使用的标准,使政府在实施自然资源特许使用时保持一定的谦抑性。
【关键词】自然资源； 特许使用； 适用范围；

9、证券欺诈民事救济的困境与出路

岳冰；河南财经政法大学民商经济法学院；
【摘要】 在我国证券法上,证券欺诈民事救济相对缓滞,即使是法律规定较为全面的虚假陈述案件,在实践中也存在起诉率低、起诉的投资者偏少的困境,造成上述困境的原因既有制度的缺陷,如立法缺失、前置程序、管辖制度、诉讼模式等的限制,也有法院、法官和投资者的因素。应当从以下方面予以完善:第一,从立法层面继续完善证券民事责任制度;第二,改革现有的证券案件管辖制度,设立专业化和职业化的证券法庭;第三,进一步改革和扩展前置程序;第四,改革现有的诉讼模式;第五,建立投资者先行赔付制度。
【关键词】 证券欺诈； 民事救济； 前置程序； 诉讼形式；

10、宗教财产的类型变动问题

【作者】 张建文；  西南政法大学；
【摘要】 宗教财产类型变动,本质上属于将局限于特定家庭成员或者亲属为宗教用途而使用的宗教财产,经过法定程序转换为提供给不特定的相同宗教信众或者公众使用的宗教财产。该宗教财产的法律地位发生了根本性的变化:从私有财产变动为公共财产,从可继承可处分可强制执行的财产变动为不可继承不可处分不可强制执行的财产,从完全属于私人财产自由范围内的财产变动为属于受到政府和信教群众监督和管理的财产。在此类型变动中,应当由捐献人在捐献之前以合法方式对该宗教财产的利益相关者(法定继承人、债权人、抵押权人)做出保障。
【关键词】 宗教财产类型变动； 公共财产； 利益相关者保护；

11、国有土地上房屋征收的立法透析与制度反思

焦清扬； 中国人民大学法学院；
【摘要】 国有土地上房屋征收这一行为之属性符合私法中的所有权社会化原则,其作为一种社会现实普遍存在于当下我国经济发展的进程之中,其背后蕴涵着深刻的私权保障要求。虽然《国有土地上房屋征收与补偿条例》在立法理念与技术上较原有法更为先进与合理,但在实体规制与程序设置上仍存有缺失,故公共利益的清晰界定、拆迁补偿标准的明确设立以及拆迁程序的细化规范是解决国有土地上房屋征收所出现问题的必由进路。
【关键词】房屋征收； 公共利益； 私权保障； 拆迁补偿； 正当程序；

12、既判力相对性原则在我国制度化的现状与障碍

杜麒麟；武汉大学法学院；
【摘要】 从实际操作层面来看,当公司与股东人格混同时,仅依靠强制执行股东的股权难以有效保障股东债权人利益,在美国判例法上发展起来的外部人反向刺破公司面纱制度对我国司法实践具有重要的借鉴意义。当经济生活的共同体作为一个整体来享受经营活动带给它的利益时,它也必须作为一个整体来对外承担责任。我国在移植外部人反向刺破公司面纱制度的过程中,有必要对该制度予以重构。重构必须以善意第三人利益的保护为前提,在具体路径上可分为两个层次,首先应解决是否存在人格混同问题,再通过利益衡量考察在具体个案中反向刺破公司面纱的政策理由是否足够充分。外部人反向刺破公司面纱的适用对象应被限缩为一人公司、家庭公司、关联公司和其他股东对不法行为知情或有过错的公司。适用情形应为股东滥用公司独立人格以逃避股东个人债务、关联公司之间相互转移财产以逃避债务、股东利用公司的组织形式规避其他法定义务。对合法公司债权人利益的保护可以通过赋予其相对于股东债权人的优先受偿权来实现。
【关键词】 反向刺破公司面纱； 正当性； 适用对象； 适用情形；

13、平等就业权内容体系构造

李雄； 西南政法大学经济法学院；
【摘要】 平等就业权在全世界都是一个重大的责任话语,具有不同的意思场域。平等就业权内容体系构造,既是我国平等就业权从泛概念化和泛形式化向重实体化和重内容化转型的必要步骤,也是实现我国平等就业权法治化转型的关键举措,更是《依法治国决定》关于加快完善体现权利公平、机会公平、规则公平法律制度之规定的具体体现,对加强劳动者就业权的法治化保障意义重大。平等就业权内容体系构造,应当在社会法这一主要理论场域中全面理解和把握,系统型构出形式平等就业权与实质平等就业权的统一体。
   【关键词】 平等就业权； 内容体系； 形式平等就业权； 实质平等就业权；

14、探寻中国特色的法治发展之路——中国法理学研究会2015年年会暨“中国法治发展道路”学术研讨会综述

杜健荣；李磊；云南大学法学院；
【摘要】 中国法理学研究会2015年年会暨“中国法治发展道路”学术研讨会围绕如何建设具有中国特色的社会主义法治这一主题,对法治中国的基本理论、国家治理体系的现代化与法治化、法治建设视域中的司法、法治化进程中的权利问题、法治评估以及法律文化与法学知识等相关问题进行了广泛而深入的研讨,较为全面地展现了法理学界一段时间以来的研究成果,也为下一步的理论发展奠定了基础。
【关键词】法治； 国家治理； 司法改革； 权利； 法治评估； 法律文化；

15、《河南财经政法大学学报》注释体例